In het kader van het proces van een overdracht van een onderneming, in essentie aan een derde partij, wordt er dikwijls uitgegaan vaneen getekende intentieverklaring. Dit houdt nog geen vaste verbintenis tot kopen in, maar voorziet in de modaliteiten van de onderhandelingen. Deze overeenkomst kan eventueel een periode van exclusiviteit voorzien, verbintenissen verbonden aan een juridische of financiële en boekhoudkundige audit uitgevoerd door de koper of welke andere modaliteit ook gepaard gaande met het project van overdracht van een onderneming. In realiteit gaat het hier veelal om het uitzetten van de grote lijnen van het project waarbinnen de partijen overwegen te onderhandelen.

Verbonden aan deze intentieverklaring, wordt er een verbintenis tot confidentialiteit overeengekomen die het de te koop gestelde onderneming toelaat zich te wapenen tegen de verspreiding van vertrouwelijke elementen gerelateerd aan zijn commerciële activiteit en aan het beheer daarvan. De potentiële verwerver verbindt er zich met kracht toe de confidentialiteit van de gegevens die hij tijdens het audit zal ontvangen of van elk ander gegeven dat hij in het kader van de onderhandeling zal verkrijgen, te respecteren. Deze verbintenis voorziet dikwijls in clausules van het niet aanwerven van personeel of van cliënteel.

Er wordt bovendien overeengekomen dat documenten en informatie zullen worden teruggegeven door de potentiële koper indien de onderhandelingen niet tot het beoogde einde worden gebracht. Ook geldt een verbod informatie mee te delen aan derden. Deze overeenkomst zou eveneens een schadebeding dienen te bevatten ten laste van de potentiële koper in geval van het niet nakomen van deze verplichtingen van confidentialiteit.

De intentieverklaring heeft niet de draagwijdte van een aankoopbod. Een aankoopbod is een vaste verbintenis de aandelen tegen de vraagprijs te verwerven. Indien de koper die prijs aanvaardt, is er sprake van een verkoopscompromis. Terwijl er - als de verkoper de intentieverklaring aanvaardt - er slechts sprake is van het begin en van het kader van het onderhandelingsproces.

De niet-naleving van de verplichting tot confidentialiteit moet een recht op schadevergoeding met zich meebrengen: het probleem blijft het vaststellen van de opgelopen schade. Het is dus aangeraden een schadeclausule te integreren in de overeenkomst om de straf te bepalen. (Zie model op de site).

Door cédric Guyot van CMS deBacker