Het voorwerp van een overeenkomst tot overdracht van aandelen is het overgedragen aandeel aan toonder of op naam. Bijgevolg, overeenkomstig het principe van het Burgerlijk wetboek, is de verkoop perfect en kan niet meer worden herroepen wanneer de aandelen overgedragen zijn aan de overnemer en de prijs betaald is. Niettemin, verkrijgt de overnemer van de vennootschap economisch gezien niet alleen de aandelen, maar onrechtstreeks neemt hij elke activiteit en verplichtingen van de vennootschap over. De verkrijger van aandelen gaat dus vragen om zich te dekken tegen risico's verbonden aan de vennootschap.

De garantieclausules dienen restrictief te worden geïnterpreteerd en de rechtbanken hebben geoordeeld dat alles dat niet voorzien in dit type van bedingen aldus niet gedekt is door de verkoper.

De garantieclausules gaan dus de realiteit van de activa van de vennootschap, de beperkingen van haar schuldenlast, de overeenstemming van de activiteiten van de vennootschap met de wetten en besluiten, de naleving van de contracten door de vennootschap en de naleving van boekhoudkundige, sociale en fiscale regels, dekken. Zij zullen eveneens particuliere gevallen voorzien verbonden aan de producten, aan het milieu, aan de eigendom van het gebouw, aan het bestaan van contracten en aan de precieze schuldenopsomming. Het wordt vermoed dat de verkoper perfecte kennis heeft van zijn vennootschap indien hij controleaandeelhouder is en vertegenwoordiger in de raad van bestuur (zie model op website).

De garantieclausules worden dus niet verleend door minderheidsaandeelhouders die buiten het beheer van de onderneming staan. Eens de lijst met de waarborgen aanvaard is, dient een particulier schadebeding aangenomen te worden teneinde de aansprakelijkheid van de verkoper te bepalen en de bedragen die hij zal moeten betalen om de verkrijger te vergoeden.

Ten slotte, de verkoper zal geïnspireerd zijn om een maximale schadevergoeding, een maximale drempel van ingangzetting en een maximale periode om deze waarborg te laten gelden.

Door cédric Guyot van CMS deBacker